Ст 105 гражданского кодекса

Ст 105 гражданского кодекса

Законодательные акты, которые могут
пригодиться при создании ТСЖ

Дочернее хозяйственное общество

1. Хозяйственное общество признается дочерним, если другое (основное) хозяйственное общество или товарищество в силу преобладающего участия в его уставном капитале, либо в соответствии с заключенным между ними договором, либо иным образом имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом.

2. Дочернее общество не отвечает по долгам основного общества (товарищества).

Основное общество (товарищество), которое имеет право давать дочернему обществу, в том числе по договору с ним, обязательные для него указания, отвечает солидарно с дочерним обществом по сделкам, заключенным последним во исполнение таких указаний.

В случае несостоятельности (банкротства) дочернего общества по вине основного общества (товарищества) последнее несет субсидиарную ответственность по его долгам.

3. Участники (акционеры) дочернего общества вправе требовать возмещения основным обществом (товариществом) убытков, причиненных по его вине дочернему обществу, если иное не установлено законами о хозяйственных обществах.

1. Хотя любое хозяйственное общество признается самостоятельным участником гражданско-правовых отношений, бывают ситуации, когда оно фактически выступает проводником воли другого лица, которое в силу тех или иных причин обладает возможностью влиять на его действия. Недобросовестные участники имущественного оборота нередко злоупотребляют указанной возможностью, стремясь переложить риск убытков и ответственности на контролируемые общества. Нормы коммент. ст. направлены на защиту интересов таких обществ, а также их кредиторов и участников.

2. Согласно п. 1 коммент. ст. для признания одного общества дочерним по отношению к другому обществу (товариществу), именуемому основным, необходимо, чтобы второе обладало возможностью определять решения первого.

Наиболее распространенным основанием такой зависимости является преобладающее участие основного общества в уставном капитале дочернего. Понятие «преобладающее участие» носит оценочный характер и зависит главным образом от численности участников дочернего общества, а также от равномерности распределения между ними акций или долей. В большинстве случаев такое участие признается за обществом (товариществом), которому принадлежит более половины акций другого общества либо доля, превышающая 50 процентов его уставного капитала. Однако при наличии в обществе значительного числа участников, владеющих небольшими пакетами акций либо долями, для преобладающего участия в его уставном капитале может оказаться достаточным и 10-15 процентов акций либо соответствующей доли. Главное, чтобы имеющееся у материнской компании количество голосов на общем собрании участников дочернего общества позволяло ей доминировать в данном органе управления и предопределять принимаемые им решения.

3. В соответствии с коммент.п. право основного общества (товарищества) определять решения дочернего общества может вытекать также из заключенного между ними договора. Это может быть как специальный договор, направленный на установление отношений подчинения между его сторонами, так и обычный договор, который хотя и не имеет подобной направленности, однако предусматривает право одного общества (товарищества) в той или иной форме определять решения другого общества по какому-либо конкретному вопросу его деятельности. Так, указанное право может быть предусмотрено договорами коммерческой концессии и целевого кредита.

Дискуссионным остается вопрос о том, возникают ли отношения «основное — дочернее» между сторонами договора о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества управляющей организации (см. ст. 42 Закона об обществах с ограниченной ответственностью и абз. 3 п. 1 ст. 69 Закона об акционерных обществах). Одни ученые полагают, что данный договор является наиболее типичным примером договора, упомянутого в п. 1 коммент. ст. Другие считают, что, осуществляя функции исполнительного органа общества, управляющая организация становится его частью и в этом смысле не может определять его решения и тем более давать ему обязательные указания. Напротив, такая организация сама принимает решения по вопросам своей компетенции, а также реализует решения вышестоящих органов управления, оставаясь им подотчетной. Возможно, одним из поводов для такого вывода послужила норма абз. 1 п. 1 ст. 81 Закона об акционерных обществах, из которой вытекает, что управляющая организация не входит в число лиц, имеющих право давать обязательные указания управляемому обществу.

Хотя вторая позиция верно отразила размытость использованных в коммент. ст. терминов, тем не менее она представляется ошибочной — с тем же успехом можно было бы отрицать статус материнской компании за обществом, владеющим 100 процентами акций другого общества. Поскольку действия управляемого общества предопределяются волей управляющего, первое следует рассматривать как дочернее по отношению ко второму. Иное толкование коммент. нормы оставляло бы недобросовестным лицам удобную возможность для обхода рассмотренного выше правила о преобладающем участии.

4. По смыслу п. 1 коммент. ст. наряду с преобладающим участием в уставном капитале и договором возможность основного общества (товарищества) определять решения дочернего общества может быть обусловлена и иными обстоятельствами. Так, указанная возможность появляется у общества, установившего контроль за несколькими организациями, сообща владеющими контрольным пакетом акций другого общества. При этом вне зависимости от основания возникновения отношений «основное — дочернее общество» важно иметь в виду, что они не обязательно должны носить устойчивый и всеобъемлющий характер. Если одно общество (товарищество) имеет возможность определять решение другого общества хотя бы по одному вопросу его деятельности, то этого достаточно для того, чтобы в рамках соответствующего отношения первое было признано основным, а второе — дочерним. Подтверждение данному выводу можно найти в п. 31 постановления ВАС N 6/8, согласно которому взаимоотношения двух хозяйственных обществ могут рассматриваться как взаимоотношения основного и дочернего общества, в том числе и применительно к отдельной конкретной сделке.

5. Последствия признания одного общества (товарищества) основным по отношению к другому выражаются в том, что в установленных случаях на первое возлагается ответственность по обязательствам второго.

Согласно абз. 2 п. 2 коммент. ст. основное общество (товарищество), которое имеет право давать дочернему обществу, в том числе по договору с ним, обязательные для него указания, отвечает солидарно с дочерним обществом по сделкам, заключенным последним во исполнение таких указаний. Буквальное толкование данной нормы вынуждает прийти к выводу, что она применяется только к тем материнским компаниям, которые обладают правом давать своим дочерним обществам обязательные указания. Следовательно, ГК подразумевает существование основных обществ (товариществ), не обладающих указанным правом, хотя и имеющих (по определению) возможность определять решения дочерних обществ. При таком подходе получается, что важнейшее правовое последствие признания общества (товарищества) основным, главным образом ради которого и была выделена данная категория обществ, распространяется лишь на часть из них, что нельзя считать оправданным.

Употребив в коммент. ст. термин «право давать обязательные указания», законодатель, очевидно, стремился преодолеть размытость понятия «возможность определять решения», однако лишь внес ненужную путаницу. В частности, представляется, что первое понятие не всегда следует понимать буквально. Так, по смыслу абз. 2 п. 3 ст. 56 ГК «право давать обязательные указания» является одним из проявлений «возможности определять решения», и при этом указанное право принадлежит в том числе участникам юридического лица. Однако вряд ли правильно говорить о том, что указанным правом наделены участники хозяйственного общества. Им принадлежит право на участие в управлении организацией, которое реализуется посредством голосования на заседаниях общего собрания ее участников, но никак не путем дачи каких-либо указаний. В свете изложенного понятия «право давать обязательные указания» и «возможность определять решения» в контексте абз. 2 п. 2 коммент. ст. следует считать синонимии.

6. Правило абз. 2 п. 2 ст. 105 получило весьма неожиданное развитие в абз. 2 п. 3 ст. 6 Закона об акционерных обществах, согласно которому основное общество (товарищество) считается имеющим право давать дочернему обществу обязательные для последнего указания только в случае, когда это право предусмотрено в договоре с дочерним обществом или уставе дочернего общества. Данная норма противоречит ГК и не подлежит применению. Во-первых, она неоправданно сузила круг лиц, которые могут быть привлечены к вышеупомянутой солидарной ответственности, по сути исключив из него общества (товарищества), являющихся основными в силу преобладающего участия в уставном капитале дочерних обществ либо в силу иных обстоятельств, чем договор. Во-вторых, закрепление в уставе общества его обязанности подчиняться указаниям другого общества (товарищества) представляется недопустимым, поскольку в этом случае будут нарушены принципы управления обществом, а также принцип юридического равенства участников гражданско-правовых отношений.

7. В соответствии с абз. 3 коммент. п. в случае, если несостоятельность дочернего общества наступает по вине основного общества (товарищества), то последнее несет субсидиарную ответственность по долгам первого. Эта норма является специальной по отношению к правилу абз. 2 п. 3 ст. 56 ГК, согласно которому необходимым условием привлечения к субсидиарной ответственности лица, имеющего возможность определять действия юридического лица и доведшего его до банкротства, является недостаточность имущества основного должника. Норма коммент. абз. такого условия не предусматривает, поэтому в силу абз. 2 п. 1 ст. 399 ГК для привлечения основного общества (товарищества) к субсидиарной ответственности достаточно отказа дочернего общества удовлетворить требования кредитора либо неполучения последним в разумный срок ответа на предъявленное требование. Отмеченная особенность была проигнорирована абз. 3 п. 3 ст. 6 Закона об обществах с ограниченной ответственностью, который предусмотрел вышеупомянутое условие и тем самым вошел в противоречие с абз. 3 п. 2 коммент. ст.

Из абз. 3 п. 2 ст. 105 следует, что субсидиарная ответственность основного общества (товарищества) наступает при любой форме его вины. Однако абз. 3 п. 3 ст. 6 Закона об акционерных обществах установил, что основное общество (товарищество) привлекается к такой ответственности лишь в том случае, если оно заведомо знало о наступлении банкротства дочернего общества. Налицо коллизия между нормами ГК и Закона, которая должна разрешаться в пользу ГК.

8. В случае причинения убытков материнской компанией дочернему обществу последнее вправе потребовать их возмещения. Однако часто существует опасность, что основное общество (товарищество) воспользуется своим влиянием на дочернее общество и заставит его воздержаться от соответствующего требования. Пункт 3 коммент. ст. учитывает данное обстоятельство и наделяет указанным правом участников (акционеров) дочернего общества. При осуществлении данного права они действуют в интересах дочернего общества, поскольку именно ему будут возмещены убытки, и, кроме того, косвенным образом защищают свои собственные интересы. Поэтому в литературе соответствующие иски именуются косвенными.

Как следует из коммент. п., необходимым условием возникновения у участников (акционеров) дочернего общества упомянутого права является вина основного общества (товарищества). Закон об акционерных обществах развил эту норму, указав, что убытки считаются причиненными по вине основного общества (товарищества) только в случае, когда оно использовало имеющиеся у него право и (или) возможность в целях совершения дочерним обществом действия, заведомо зная, что вследствие этого дочернее общество понесет убытки (см. абз. 4 п. 3 ст. 6 Закона). Несмотря на нелогичность данной нормы Закона (в части определения формы вины), ее следует признать не противоречащей правилу коммент. п., так как оно является диспозитивным.

СТАТЬЯ 105. ДОЧЕРНЕЕ ХОЗЯЙСТВЕННОЕ ОБЩЕСТВО. ГРАЖДАНСКИЙ КОДЕКС РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ (ГК РФ)

Раздел I. ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯ

Подраздел 2. ЛИЦА

Глава 4. ЮРИДИЧЕСКИЕ ЛИЦА

§ 2. Хозяйственные товарищества и общества 1. Общие положения

Статья 105. Дочернее хозяйственное общество

1. Хозяйственное общество признается дочерним, если другое (основное) хозяйственное общество или товарищество в силу преобладающего участия в его уставном капитале, либо в соответствии с заключенным между ними договором, либо иным образом имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом.

2. Дочернее общество не отвечает по долгам основного общества (товарищества).

Основное общество (товарищество), которое имеет право давать дочернему обществу, в том числе по договору с ним, обязательные для него указания, отвечает солидарно с дочерним обществом по сделкам, заключенным последним во исполнение таких указаний.

В случае несостоятельности (банкротства) дочернего общества по вине основного общества (товарищества)

последнее несет субсидиарную ответственность по его долгам.

3. Участники (акционеры) дочернего общества вправе требовать возмещения основным обществом (товариществом) убытков, причиненных по его вине дочернему обществу, если иное не установлено законами о хозяйственных обществах.

Статья 105. Дочернее хозяйственное общество

УТРАТИЛА СИЛУ С 1 сентября 2014 г.

1. Хозяйственное общество признается дочерним, если другое (основное) хозяйственное общество или товарищество в силу преобладающего участия в его уставном капитале, либо в соответствии с заключенным между ними договором, либо иным образом имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом.

2. Дочернее общество не отвечает по долгам основного общества (товарищества).

Основное общество (товарищество), которое имеет право давать дочернему обществу, в том числе по договору с ним, обязательные для него указания, отвечает солидарно с дочерним обществом по сделкам, заключенным последним во исполнение таких указаний.

В случае несостоятельности (банкротства) дочернего общества по вине основного общества (товарищества) последнее несет субсидиарную ответственность по его долгам.

3. Участники (акционеры) дочернего общества вправе требовать возмещения основным обществом (товариществом) убытков, причиненных по его вине дочернему обществу, если иное не установлено законами о хозяйственных обществах.

Комментарий к статье 105 Гражданского Кодекса РФ

Положения статей 105, 106 Гражданского кодекса РФ о дочерних и зависимых обществах практически полностью воспроизведены в нормах статьи 6 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» и статьи 6 Федерального закона «Об акционерных обществах».

Согласно указанным нормам общество может иметь дочерние и зависимые общества с правами юридического лица на территории РФ, созданные в соответствии с федеральными законами, а за пределами территории РФ — в соответствии с законодательством иностранного государства по месту нахождения дочернего или зависимого обществ, если иное не предусмотрено международным договором РФ.

Общество является дочерним, если другое (основное) хозяйственное общество (товарищество) в силу преобладающего участия в его уставном капитале, либо в соответствии с заключенным между ними договором, либо иным образом имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом.

Дочернее общество не отвечает по долгам основного общества (товарищества).

Основное общество (товарищество), которое имеет право давать дочернему обществу обязательные для последнего указания, отвечает солидарно с дочерним обществом по сделкам, заключенным последним во исполнение таких указаний. Основное общество (товарищество) считается имеющим право давать дочернему обществу обязательные для последнего указания только в случае, когда это право предусмотрено в договоре с дочерним обществом или уставе дочернего общества.

В случае несостоятельности (банкротства) дочернего общества по вине основного общества (товарищества) последнее несет субсидиарную ответственность по его долгам. Несостоятельность (банкротство) дочернего общества считается происшедшей по вине основного общества (товарищества) только в случае, когда основное общество (товарищество) использовало указанные право и (или) возможность в целях совершения дочерним обществом действия, заведомо зная, что вследствие этого наступит несостоятельность (банкротство) дочернего общества.

Акционеры и участники дочернего общества вправе требовать возмещения основным обществом (товариществом) убытков, причиненных по его вине дочернему обществу. Убытки считаются причиненными по вине основного общества (товарищества) только в случае, когда основное общество (товарищество) использовало имеющиеся у него право и (или) возможность в целях совершения дочерним обществом действия, заведомо зная, что вследствие этого дочернее общество понесет убытки.

Общество признается зависимым, если другое (преобладающее) общество имеет более 20 процентов голосующих акций первого общества.

Общество, которое приобрело более 20 процентов голосующих акций общества, обязано незамедлительно опубликовать сведения об этом в порядке, определяемом федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг и федеральным антимонопольным органом.

Комментарии и консультации юристов по ст. 105 ГК РФ

Если у вас возникли вопросы по статье 105 ГК РФ вы можете задать вопрос на сайте или по телефону.
Комментарии и консультации юристов даются бесплатно ежедневно с 9:00 по 21:00 по Московскому времени.
Ответы на вопросы, полученные с 21:00 по 9:00, будут даны на следующий день.

Гражданский кодекс

Статья 105. Дочернее хозяйственное общество

1. Хозяйственное общество признается дочерним, если другое (основное) хозяйственное общество или товарищество в силу преобладающего участия в его уставном капитале, либо в соответствии с заключенным между ними договором, либо иным образом имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом.

2. Дочернее общество не отвечает по долгам основного общества (товарищества).

Основное общество (товарищество), которое имеет право давать дочернему обществу, в том числе по договору с ним, обязательные для него указания, отвечает солидарно с дочерним обществом по сделкам, заключенным последним во исполнение таких указаний.

В случае несостоятельности (банкротства) дочернего общества по вине основного общества (товарищества) последнее несет субсидиарную ответственность по его долгам.

3. Участники (акционеры) дочернего общества вправе требовать возмещения основным обществом (товариществом) убытков, причиненных по его вине дочернему обществу, если иное не установлено законами о хозяйственных обществах.

Статья 105. Дочернее хозяйственное общество

1. Хозяйственное общество признается дочерним, если другое (основное) хозяйственное общество или товарищество в силу преобладающего участия в его уставном капитале, либо в соответствии с заключенным между ними договором, либо иным образом имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом.
2. Дочернее общество не отвечает по долгам основного общества (товарищества).
Основное общество (товарищество), которое имеет право давать дочернему обществу, в том числе по договору с ним, обязательные для него указания, отвечает солидарно с дочерним обществом по сделкам, заключенным последним во исполнение таких указаний.
В случае несостоятельности (банкротства) дочернего общества по вине основного общества (товарищества) последнее несет субсидиарную) ответственность по его долгам.
3. Участники (акционеры) дочернего общества вправе требовать возмещения основным обществом (товариществом) убытков, причиненных по его вине дочернему обществу, если иное не установлено законами о хозяйственных обществах.

1. Отношения основного общества (товарищества) и дочернего характеризуются тем, что первое из них имеет возможность определять решения, принимаемые вторым, и таким образом влиять на его деятельность. В качестве основного может выступать любое хозяйственное общество (акционерное, общество с ограниченной ответственностью), а также товарищество — полное и на вере. Дочерними могут быть хозяйственные общества различных видов.
Отношения по схеме «основное — дочернее общество» складываются ввиду:
а) преобладающего участия основного общества (товарищества) в уставном капитале дочернего. Минимальный размер участия, необходимый для установления таких отношений, законом не определен. Это может быть пакет акций (доля в уставном капитале), и не являющийся контрольным в общепринятом понимании (более 50%), но достаточный для оказания определяющего воздействия на принятие решений дочерним обществом в связи со значительной раздробленностью пакетов остальных акций (долей);
б) договора, заключенного между обществами и дающего право одному из них определять решения, принимаемые другим;
в) других обстоятельств, позволяющих влиять на принятие соответствующих решений.
Оценка наличия указанной связи между обществами должна осуществляться исходя из реальной ситуации.
2. Дочернее общество не несет ответственности по долгам основного. В то же время основное общество (товарищество), имеющее право давать дочернему обязательные указания, может привлекаться к ответственности по его обязательства (долгам): к солидарной с дочерним обществом — по сделкам, заключенным во исполнение таких указаний; к субсидиарной ответственности — в случае несостоятельности (банкротства) дочернего общества, наступившей по вине основного. Кроме того, участники (акционеры) дочернего общества вправе требовать возмещения основным обществом убытков, причиненных дочернему по его вине, если иное не установлено законами о хозяйственных обществах. Закон об акционерных обществах не делает изъятий из этой нормы. Требования о возмещении убытков могут заявляться акционерами путем предъявления соответствующих судебных исков в интересах общества. В Постановлении Пленумов ВС РФ и ВАС РФ No.4/8 обращено внимание на то, что при решении вопроса о наличии вины основного общества в наступлении несостоятельности (банкротства) дочернего либо в причинении ему убытков судам следует руководствоваться ст.401 ГК (п.12 постановления).

Статья 105. Гражданского кодекса РБ
Дочернее хозяйственное общество

1. Хозяйственное общество признается дочерним, если другое (основное) хозяйственное общество или товарищество в силу преобладающего участия в его уставном фонде, либо в соответствии с заключенным между ними договором, либо иным образом имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом.

2. Дочернее общество не отвечает по долгам основного общества (товарищества).

Основное общество (товарищество), которое имеет право давать дочернему обществу, в том числе по договору с ним, обязательные для него указания, отвечает солидарно с дочерним обществом по сделкам, заключенным последним во исполнение таких указаний.

В случае экономической несостоятельности (банкротства) дочернего общества по вине основного общества (товарищества) последнее несет субсидиарную ответственность по его долгам.

3. Участники (акционеры) дочернего общества вправе требовать возмещения основным обществом (товариществом) убытков, причиненных по его вине дочернему обществу, если иное не установлено законодательством о хозяйственных обществах.